Проблемная ситуация: Российская организация (ООО)
заключила договор процентного займа с нидерландской компанией. Нидерландская
компания не является учредителем в отношении ООО и не
владеет долей участия в ООО. При этом ООО и нидерландская компания являются
организациями, созданными одним и тем же учредителем (американским юридическим
лицом). Обязано ли ООО признать задолженность по
вышеуказанному займу контролируемой и осуществить расчет предельных процентов,
признаваемых расходом в целях исчисления налога на прибыль, в соответствии с
правилами, установленными п. 2 ст. 269 НК РФ?
Разъяснения органа государственной исполнительной власти:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
от 27 ноября 2009 г. N 03-08-05
Департамент
налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел запрос относительно порядка
применения ст. 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) с
учетом положений Соглашения между Правительством Российской Федерации и
Правительством Королевства Нидерландов об избежании
двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в
отношении налогов на доходы и имущество от 16.12.1996 (далее - Соглашение) и
сообщает следующее.
В соответствии с положениями п. 1 ст. 9
Соглашения, если:
a) предприятие одного Договаривающегося
Государства прямо или косвенно участвует в управлении, контроле или имуществе
предприятия другого Договаривающегося Государства,
или
b) одни и те же лица прямо или косвенно
участвуют в управлении, контроле или имуществе предприятия одного
Договаривающегося Государства и предприятия другого Договаривающегося Государства,
и в любом случае
между двумя предприятиями в их коммерческих и финансовых взаимоотношениях
создаются или устанавливаются условия, отличные от тех, которые имели бы место
между двумя независимыми предприятиями, то любая прибыль, которая могла бы быть
начислена одному из них при отсутствии таких условий, но из-за наличия этих
условий не была ему начислена, может быть включена в прибыль этого предприятия
и, соответственно, обложена
налогом.
Из запроса следует, что российская
организация (ООО) и нидерландская компания являются дочерними компаниями
американского юридического лица, которое, таким образом, прямо или косвенно
участвует в управлении, контроле или имуществе как российской, так и
нидерландской организаций.
Это означает, что на основании п. 1 ст. 9
"Корректировка прибыли" Соглашения Российская Федерация имеет право
провести корректировку прибыли, получаемой российским и нидерландским
взаимозависимыми лицами, если в их коммерческих и финансовых взаимоотношениях
создаются или устанавливаются условия, отличные от
тех, которые имели бы место между двумя независимыми предприятиями.
Кроме того, в
соответствии с п. 5 ст. 11 "Проценты" Соглашения, если по причине
особых отношений между плательщиком и фактическим владельцем процентов, или
между ними обоими и каким-либо другим лицом, сумма процентов, относящаяся к
долговому требованию, на основании которого она выплачивается, превышает сумму,
которая была бы согласована между плательщиком и фактическим владельцем
процентов при отсутствии таких отношений, положения настоящей статьи применяются только к последней упомянутой сумме. В таком случае
избыточная часть платежа по-прежнему облагается налогом в соответствии с
законами каждого Договаривающегося Государства с учетом других положений
Соглашения.
На основании изложенного Российская
Федерация имеет право при расчете предельной суммы процентов, выплачиваемых по
долговому обязательству российского взаимозависимого лица перед нидерландским
взаимозависимым лицом, применить положения своего налогового законодательства,
а именно положения п. 2 ст. 269 Кодекса.
Просим также учесть, что в п. IV
Протокола к Соглашению содержатся положения, касающиеся вычета процентов при
исчислении налогооблагаемой прибыли взаимозависимых предприятий, однако
положений, разрешающих неограниченный вычет процентов, данный пункт Протокола
не содержит.
Таким образом, по нашему мнению,
задолженность ООО перед нидерландской компанией следует признать контролируемой
и осуществить расчет предельной суммы процентов, признаваемых расходом для
целей налогообложения налогом на прибыль, в соответствии с правилами,
установленными п. 2 ст. 269 Кодекса.
Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
С.В.РАЗГУЛИН
27.11.2009