Вопрос:
Индивидуальный предприниматель в принадлежащих ему на праве собственности или
аренды помещениях до 150 кв. м осуществляет реализацию ювелирных изделий и
скупку лома драгоценных металлов у населения.
Основная часть (более 95%) лома идет в
переработку ювелирному заводу за определенную плату (услуги по изготовлению), к
которому не переходит право собственности на драгоценный металл. Участие
предпринимателя в производстве - только формирование потребностей и заказ
продукции. Завод самостоятельно на своих мощностях изготавливает продукцию,
заверяет ее своим именником и биркой, апробирует в
инспекции пробирного надзора.
Малая часть лома идет на изготовление
продукции силами предпринимателей, арендующих только производственные площади у
заказчика. Инвентарь и оборудование заказчик подрядчикам не предоставляет. При
изготовлении используется шаблон бирки с логотипом сети магазинов, но
предприниматель-производитель ставит зарегистрированный в пробирном надзоре именник и пробу (на бирке также есть информация о
производителе).
Сохраняет ли индивидуальный
предприниматель (собственник давальческого сырья) право на применение системы
налогообложения в виде уплаты ЕНВД в отношении предпринимательской деятельности
по розничной реализации через сеть магазинов ювелирных изделий, изготовленных
из давальческого сырья продавца силами третьих лиц?
Ответ:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
от 29 июля 2011 г. N 03-11-11/200
Департамент
налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу о порядке
применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для
отдельных видов деятельности в отношении предпринимательской деятельности по
розничной реализации через сеть магазинов ювелирных изделий, изготовленных из
давальческого сырья продавца силами третьих лиц, и на основании информации,
изложенной в письме, сообщает следующее.
Согласно пп. 6 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса Российской
Федерации (далее - Кодекс) система налогообложения в виде единого налога на
вмененный доход для отдельных видов деятельности применяется в отношении
предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли, осуществляемой
через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров
по каждому объекту организации торговли.
В соответствии со ст. 346.27 Кодекса к
розничной торговле относится предпринимательская деятельность, связанная с
торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием
платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.
Реализация продукции собственного
производства, согласно указанной статье Кодекса, не признается розничной
торговлей для целей применения единого налога на вмененный доход.
При осуществлении предпринимательской деятельности
в сфере розничной реализации ювелирных изделий, изготовленных третьей стороной
(ювелирными заводами и индивидуальными предпринимателями) из давальческого
сырья заказчика (продавца) в рамках договоров подряда и (или) оказания услуг,
необходимо иметь в виду следующее.
Пунктом 1 ст. 779 Гражданского кодекса
Российской Федерации (далее - ГК РФ) установлено, что по договору возмездного
оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги
(совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а
заказчик обязуется оплатить эти услуги. Если иное не предусмотрено договором
возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично.
Исходя из ст. 783
ГК РФ общие положения о подряде (ст. ст. 702 - 729 ГК РФ) и положения о бытовом
подряде (ст. ст. 730 - 739 ГК РФ) применяются к договору возмездного оказания
услуг, если это не противоречит ст. ст. 779 - 782 ГК РФ, а также особенностям
предмета договора возмездного оказания услуг.
Статьей 703 ГК РФ установлено, что по
договору подряда могут выполняться работы по изготовлению или переработке
(обработке) вещи либо выполняться другие работы с передачей их результатов
заказчику. При этом данной формой договора предусмотрено выполнение работ с
использованием материала заказчика (ст. 713 ГК РФ). По итогам выполнения работ
в рамках договора подряда, заключенного на изготовление вещи, подрядчик
передает права на изготовленную продукцию заказчику (ст. 703 ГК РФ).
Согласно Закону Российской Федерации от
07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" изготовителем
признается организация независимо от ее организационно-правовой формы и (или)
индивидуальный предприниматель, производящие товары для реализации
потребителям.
Исполнителем согласно указанному Закону
является организация независимо от ее организационно-правовой формы и (или)
индивидуальный предприниматель, выполняющие работы или оказывающие услуги
потребителям по возмездному договору.
Продавцом признается организация
независимо от ее организационно-правовой формы и (или) индивидуальный
предприниматель, реализующие товары потребителям по договору купли-продажи.
Нормы ГК РФ, регулирующие отношения
подряда и возмездного оказания услуг, также различают заказчика и исполнителя
(подрядчика).
Кроме того, в соответствии со ст. 209
Трудового кодекса Российской Федерации под производственной деятельностью
понимается совокупность действий работников с применением средств
труда, необходимых для превращения ресурсов в готовую продукцию,
включающих в себя производство и переработку различных видов сырья,
строительство, оказание различных видов услуг.
При этом к розничной торговле относится
предпринимательская деятельность, направленная на систематическое получение
прибыли от продажи (реализации) товаров в розницу.
Таким образом, если организация и (или)
индивидуальный предприниматель осуществляют розничную реализацию товаров,
изготовленных по заказу третьей стороной в рамках договоров подряда или
оказания услуг, при этом сами предоставляют только сырье (материалы, запасные
части, комплектующие изделия и т.п.) и непосредственно не участвуют в
производственном процессе, то такие организации и (или) индивидуальные
предприниматели не признаются изготовителями указанных товаров, а
осуществляемую ими деятельность следует рассматривать в качестве
предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли товарами,
изготовленными третьим лицом (при условии соблюдения положений гл. 26.3
Кодекса).
В то же время, если
организация и (или) индивидуальный предприниматель реализуют товары,
изготовленные по их заказам третьей стороной в рамках договоров подряда или
оказания услуг, при этом участвуют в производственном процессе, связанном с
изготовлением таких товаров (например, предоставляют исполнителю или подрядчику
помимо сырья орудия труда, площади для производства, работников, разрабатывают
эскизы продукции и т.п.), такую деятельность организации и (или) индивидуального предпринимателя следует рассматривать в качестве
самостоятельного вида предпринимательской деятельности, целью которого является
извлечение доходов от осуществления розничной торговли продукцией собственного
производства (изготовления), которая согласно гл. 26.3 Кодекса не признается
розничной торговлей и подлежит налогообложению в общеустановленном порядке либо
в порядке и на условиях, предусмотренных гл. 26.2 Кодекса.
Учитывая изложенное,
предпринимательская деятельность, связанная с розничной реализацией через сеть
магазинов ювелирных изделий, изготовленных силами третьих лиц (ювелирными
заводами и индивидуальными предпринимателями) из давальческого сырья продавца,
при соблюдении приведенных выше норм законодательства может быть признана
розничной торговлей и переведена на уплату единого налога на вмененный доход.
Также сообщаем, что согласно Положению о
Министерстве финансов Российской Федерации, утвержденному Постановлением
Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 329, и Регламенту Минфина
России, утвержденному Приказом Минфина России от 23.03.2005 N 45н, в Минфине
России рассматриваются индивидуальные и коллективные обращения граждан и
организаций по вопросам, находящимся в сфере ведения Министерства. При этом в
Минфине России, если законодательством не установлено иное, не рассматриваются
по существу обращения по проведению экспертизы договоров, учредительных и иных
документов организаций, а также по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.
Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
С.В.РАЗГУЛИН
29.07.2011