Проблемная ситуация: Будут ли в
целях исчисления налога на прибыль соблюдаться требования пп.
"а" п. 2 ст. 10 Конвенции между Правительством РФ и Правительством
Королевства Швеции об избежании двойного
налогообложения в отношении налогов на доходы от 15.06.1993 в отношении
вложенного капитала, если шведская компания владеет 100% капитала российской
организации, выплачивающей дивиденды, или не менее 30% (в случае совместного
предприятия)? При этом вложенный иностранный капитал будет составлять
сумму, эквивалентную не менее 100 000 долл. США на дату фактического
распределения дивидендов.
Разъяснения органа государственной исполнительной власти:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
от 26 декабря 2007 г. N 03-08-05
Департамент налоговой и
таможенно-тарифной политики рассмотрел запрос по вопросу применения норм
Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством
Королевства Швеции об избежании двойного
налогообложения в отношении налогов на доходы от 15.06.1993 (далее - Конвенция)
и сообщает следующее.
В соответствии с п. 2 ст. 10 Конвенции
дивиденды могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, в
котором компания, выплачивающая дивиденды, имеет постоянное местопребывание, и
в соответствии с законами этого Государства. При этом если получатель имеет
фактическое право на эти дивиденды, то взимаемый налог не должен превышать:
a) 5 процентов от
общей суммы дивидендов, если фактический получатель является компанией (кроме
партнерства), которая владеет непосредственно 100 процентами капитала компании,
выплачивающей дивиденды, или в случае совместного предприятия - не менее чем 30
процентами капитала такого совместного предприятия, и в любом из этих случаев
вложенный иностранный капитал составляет не менее 100 тыс. долл. США или
эквивалентную сумму в национальных валютах Договаривающихся Государств на момент фактического распределения дивидендов;
b) 15 процентов от общей суммы дивидендов
- во всех остальных случаях.
В соответствии с п.
3 ст. 166 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик,
утвержденных Верховным Советом СССР от 31.05.1991 N 2211-1, действовавшей
согласно ст. 3 Федерального закона от 26.11.2001 N 147-ФЗ "О введении в
действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации" до
01.03.2002, к договору о создании совместного предприятия с участием иностранных
юридических лиц и граждан применяется право страны, где учреждено совместное предприятие.
Согласно положениям
ст. 14 Основ законодательства об иностранных инвестициях в СССР, принятых
Верховным Советом СССР 05.07.1991 N 2302-1, действовавших до введения в
действие Федерального закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об иностранных
инвестициях в Российской Федерации", под предприятиями с иностранными
инвестициями понимаются предприятия с участием иностранных инвесторов
(совместные предприятия) и предприятия, полностью принадлежащие иностранным
инвесторам. Предприятия с иностранными инвестициями
являются советскими юридическими лицами и создаются в форме акционерных
обществ, обществ с ограниченной ответственностью и иных хозяйственных обществ и
товариществ, а также в любых других формах, не противоречащих законодательству
Союза ССР.
Таким образом, исходя из норм
законодательства Российской Федерации, действовавших на момент заключения
Конвенции, под "совместными предприятиями" понимались предприятия -
юридические лица с участием иностранных инвесторов, созданные
в том числе в форме акционерных обществ.
Учитывая изложенное, определяя налоговую
ставку на доходы в виде дивидендов, российская организация, созданная в форме
акционерного общества, вправе применять налоговую ставку в размере 5 процентов
при соблюдении пп. "а" п. 2 ст. 10
Конвенции при условии, что, во-первых, на момент фактического распределения дивидендов вложенный иностранный капитал составляет не менее
100 тыс. долл. США или эквивалентную сумму в национальных валютах
Договаривающихся Государств (т.е. национальных валютах Швеции
или России), во-вторых, иностранной компанией - получателем дивидендов будут
соблюдены положения п. 1 ст. 312 Налогового кодекса Российской Федерации (до
даты выплаты дохода налоговому агенту будет предъявлено подтверждение
постоянного местонахождения иностранной компании в году выплаты такого дохода).
Кроме того,
выражение "вложенный иностранный капитал" подразумевает как
приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и при покупке
акций на рынке ценных бумаг или непосредственно у их предыдущего владельца. При этом критерий "100 000 долл. США"
применяется непосредственно к каждой отдельной компании без учета
взаимоотношений между материнской и дочерней компаниями. Критерий
"минимальный период владения капиталом" для применения норм Конвенции
не является обязательным.
Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
С.В.РАЗГУЛИН
26.12.2007