Проблемная ситуация: Одним из акционеров ЗАО является
резидент Федеративной Республики Германия, которому принадлежат 25% акций
общества. ЗАО взяло процентный заем у резидента Швеции. Согласно
п. 3 Протокола к Соглашению между РФ и ФРГ об избежании
двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от
29.05.1996 предусмотрено, что суммы процентов, которые выплачивает российская
компания, в которой участвует резидент ФРГ, подлежат неограниченному вычету при
определении налогооблагаемой прибыли в РФ независимо от того, выплачиваются эти
суммы процентов банку или другому лицу, и независимо от сроков действия
ссуды. В п. 3 Протокола к Соглашению не указано, что заимодавец должен быть
резидентом Договаривающегося государства, а именно Германии. В этом же пункте
установлено, что расходы на рекламу, понесенные российской организацией с
немецким участием, подлежат неограниченному вычету для целей налогообложения
налогом на прибыль. Имеет ли право ЗАО при расчете налога на прибыль
неограниченно вычитать расходы в виде процентов по заключенному договору займа?
Разъяснения органа государственной исполнительной власти:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
от 30 декабря 2009 г. N 03-08-05
Департамент налоговой и
таможенно-тарифной политики рассмотрел запрос о применении положений п. 3
Протокола к Соглашению между Российской Федерацией и Федеративной Республикой
Германия об избежании двойного налогообложения в
отношении налогов на доходы и имущество от 29.05.1996 (далее - Соглашение и
Протокол) и сообщает следующее.
Данным пунктом
Протокола, являющегося неотъемлемой частью Соглашения, предусмотрено, что суммы
процентов, которые выплачивает компания, являющаяся резидентом одного
Договаривающегося государства и в которой участвует резидент другого
Договаривающегося государства, подлежат неограниченному вычету при исчислении
налогооблагаемой прибыли этой компании в первом упомянутом государстве
независимо от того, выплачиваются ли эти суммы процентов банку или другому
лицу, и независимо от срока действия ссуды. Такой вычет, однако, не может превышать суммы, которые
согласовывались бы независимыми предприятиями при сопоставимых условиях.
Соответствующее положение применяется к издержкам на рекламу. Предыдущие
положения также распространяются на суммы процентов на рекламу, выплачиваемые
постоянным представительством.
При этом каких-либо условий о резидентстве лица, которому выплачиваются проценты либо
издержки за рекламу, либо связанные с ней проценты, указанный пункт Протокола
не содержит.
Налоговый кодекс Российской Федерации
также не содержит положений, согласно которым вычет расходов в виде процентов
или издержек на рекламу зависел бы от резидентства
лица, в пользу которого осуществляются соответствующие выплаты.
С учетом изложенного налогоплательщики
имеют право применять положения п. 3 Протокола к Соглашению вне зависимости от
того, резиденту какого государства выплачиваются проценты по договору займа.
Также просим учитывать, что Министерство
финансов Российской Федерации согласовало изложенный подход с Министерством
финансов Федеративной Республики Германия.
Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
С.В.РАЗГУЛИН
30.12.2009