Вопрос: О возможности неограниченного вычета в целях исчисления налога на
прибыль оставшейся после переквалификации части процентов, выплачиваемых в
соответствии со ст. 269 НК РФ немецкой аффилированной компании при получении от
нее займа российской организацией, учитывая положения Соглашения между РФ и ФРГ
об избежании двойного налогообложения в отношении
налогов на доходы и имущество от 29.05.1996.
Ответ:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
от 18 августа 2010 г. N 03-08-05/1
Департамент налоговой и
таможенно-тарифной политики рассмотрел запрос относительно порядка применения
ст. 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) с учетом
положений Соглашения между Российской Федерацией и Федеративной Республикой
Германия об избежании двойного налогообложения в
отношении налогов на доходы и имущество от 29.05.1996 (далее - Соглашение) и
сообщает следующее.
Пунктами 2 - 4 ст. 269 Кодекса
предусмотрен порядок переквалификации процентов в дивиденды.
Порядок расчета предельного размера
процентов, подлежащих включению в состав расходов с учетом положений п. 1 ст.
269 Кодекса, и коэффициента капитализации приведен в п. 2 ст. 269 Кодекса.
Согласно п. 4 ст. 269 Кодекса
положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными
в соответствии с порядком, установленным п. 2 ст. 269 Кодекса, приравнивается в
целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в
отношении которой существует контролируемая задолженность.
Относительно применения положений
Соглашения и Протокола о внесении изменений в Соглашение от 29.05.1996,
являющегося неотъемлемой частью Соглашения, сообщаем следующее.
Пунктом 3 Протокола к Соглашению
установлено, что расходы предприятия в виде процентов по долговым
обязательствам любого вида, независимо от природы кредита и займа, подлежат
прямому, неограниченному вычету из налогооблагаемой прибыли.
При этом определено, что вычет процентов
не может превышать сумм, которые согласовывались бы независимыми предприятиями
при сопоставимых условиях.
По нашему мнению, это означает, что любое
Договаривающееся Государство вышеуказанного Соглашения имеет право применять в
отношении выплачиваемых процентов правила "недостаточной
капитализации", содержащиеся в национальном законодательстве, в отношении
взаимозависимых предприятий.
В связи с этим в случае получения
российской организацией займа от немецкой аффилированной компании после
переквалификации части процентов, выплачиваемых этой компании в соответствии с
положениями п. п. 2 - 4 ст. 269 Кодекса, оставшаяся часть процентов подлежит
неограниченному вычету, несмотря на то что п. 1 ст.
269 Кодекса установлены ограничения в отношении вычета таких процентов для
российских организаций.
Таким образом, поскольку задолженность
российской организации перед немецкой компанией признается контролируемой,
данной российской компании следует осуществить расчет предельной суммы
процентов, признаваемых расходом для целей налогообложения налогом на прибыль,
в соответствии с правилами, установленными п. 2 ст. 269 Кодекса.
Одновременно сообщаем, что к виду дохода,
квалифицированному как дивиденды согласно п. 4 ст. 269 Кодекса, применяются
положения ст. 10 "Дивиденды" Соглашения и налогообложение
осуществляется по ставкам, установленным в данной статье Соглашения.
Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
Н.А.КОМОВА
18.08.2010